一、法條原文
第九十五條第一款
投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí),訴訟標(biāo)的是同一種類(lèi),且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的,可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟。
第九十五條第二款
對(duì)按照前款規(guī)定提起的訴訟,可能存在有相同訴訟請(qǐng)求的其他眾多投資者的,人民法院可以發(fā)出公告,說(shuō)明該訴訟請(qǐng)求的案件情況,通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決、裁定,對(duì)參加登記的投資者發(fā)生效力。
第九十五條第三款
投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托,可以作為代表人參加訴訟,并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記,但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。
二、如何正確理解《證券法》規(guī)定的證券代表人訴訟
(一)第九十五條第一款:人數(shù)確定的證券代表人訴訟
適用前提:“訴訟標(biāo)的是同一種類(lèi)”,是指當(dāng)事人之間所爭(zhēng)議的民事實(shí)體法律關(guān)系在性質(zhì)上是相同的,即其各自享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù)屬于同一類(lèi)型,故人數(shù)確定的證券代表人訴訟只能是普通共同訴訟;“人數(shù)眾多”的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)與《民訴法解釋》保持一致,即10人以上。
代表人的產(chǎn)生:根據(jù)《民訴法解釋》第76條的規(guī)定并結(jié)合司法實(shí)踐,代表人可能在起訴時(shí)就已由全體當(dāng)事人推選出來(lái),也可能因存在推選不出代表人的情況而出現(xiàn)一部分當(dāng)事人進(jìn)行代表人訴訟,另一部分當(dāng)事人另行起訴的局面。
代表人的權(quán)限:本次新《證券法》未做特別規(guī)定,故應(yīng)遵循《民事訴訟法》中的相應(yīng)規(guī)定,即“代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求,進(jìn)行和解,必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意”。
(二)第九十五條第二款:“加入制”下人數(shù)不確定的證券代表人訴訟
適用前提:“可能存在有相同訴訟請(qǐng)求的其他眾多投資者”,也即在起訴時(shí)原告人數(shù)尚不確定。
法院公告登記程序:人民法院就案件基本事實(shí)進(jìn)行初步審查→結(jié)合案件初審結(jié)果發(fā)出公告,通知投資者登記→相關(guān)權(quán)利人向法院登記,并證明其與對(duì)方當(dāng)事人的法律關(guān)系和所受到的損害→向人民法院登記的權(quán)利人推選代表人進(jìn)行訴訟。推選不出的,可以由人民法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商;協(xié)商不成的,也可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。
裁判效力:僅對(duì)參加登記的投資者直接發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人提起訴訟,人民法院需對(duì)案件進(jìn)行實(shí)體審理,認(rèn)定權(quán)利人請(qǐng)求成立的,可裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。
(三)第九十五條第三款:退出制證券代表人訴訟
新證券法規(guī)定的“退出制代表人訴訟”,可以看作是“代表人訴訟+退出制+公益訴訟”的結(jié)合體,吸收結(jié)合了上述制度的各自特點(diǎn),形成了具有中國(guó)特色的集體訴訟制度。
由國(guó)家設(shè)立的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)作為代表人參與訴訟,排除了個(gè)人或者其他社會(huì)組織作為代表人的可能。
參考美國(guó)集團(tuán)訴訟制度的聲明退出制,投資者保護(hù)一旦參與,判決效力及于所有適格的受害者,除非受害者明示退出。
對(duì)于是否作為代表人參與訴訟,新證券法賦予了投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)以自主的決定權(quán)。
